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再谈五一放假和加班法律问题
广东瀚诚律师事务所 彭小坤
《全国年节及纪念日放假办法》几经修改,最大变化的就是五一劳动节。1999年第一次修改时,五一劳动节放假由1天调整为3天,国庆节放假由2天调整为3天;2007年第二次修改时,五一劳动节放假改回为1天,增加了清明、端午和中秋三个假;2024年第四次修订时,五一劳动节放假改为2天,而且明确了就是5月1日和5月2日。
《全国年节及纪念日放假办法》第6条规定:“全体公民放假的假日,如果适逢周六、周日,应当在工作日补假。部分公民放假的假日,如果适逢周六、周日,则不补假。”自2025年开始五一放假2天,就是5月1日和5月2日。2026年5月1日是周五,属于工作日,正常放假,这没问题;但是,2026年5月2日刚好是周六,《办法》前述规定要求“应当在工作日补假”,也就是说,2026年五一放假5天,其中2026年5月4日补的是2026年5月2日的法定假,2026年5月5日则是调休安排,调的是2026年5月9日周六的时间。
新的法律问题来了:2026年5月2日加班怎么计算加班费?
根据《全国年节及纪念日放假办法》的前述规定,5月1日和5月2日如果是工作日,则当天为正假;如果是周六、周日,则应在工作日补假。也就是说,2026年5月2日适逢周六,当天正常休原有的休息日,2026年5月4日周一补法定假。需要注意的是,法律规定的是“应当在工作日补假”,这里补的是法定假,而不是休息日,所以2026年5月2日加班属于休息日加班,根据《劳动法》第44条的规定:“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”这里又带来一个次生问题:《劳动法》这一规定的待遇指的是二倍的加班费么?那2026年5月1日是周五,如果加班,又该如何计算加班费?《劳动法》规定:“法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资。”是否2026年5月1日本身带薪,另外支付二倍加班费即可?这么一来,法定节假日加班不是和休息日加班待遇一样了么?毕竟休息日本身是不带薪的。这个问题争论了几十年,直到2025年国家才统一观点,人力资源社会保障部办公厅在《关于做好〈国务院关于《修改全国年节及纪念日放假办法》的决定〉贯彻实施工作的通知》中明确规定:“企业等单位依法安排职工在法定节假日工作的,应当另外支付给职工不低于劳动合同规定的其本人日或小时工资标准的300%支付工资报酬。”尽管这一规定不是法律,但作为政策也具有相应的指导作用。深圳则比较特殊,通过地方立法解决了这一问题。《深圳市员工工资支付条例》第18条规定:“ 用人单位有下列情形之一的,应当按照下列标准支付员工加班工资:(一)安排员工在正常工作时间以外工作的,按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付;(二)安排员工在休息日工作,又不能安排补休的,按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付;(三)安排员工在法定休假节日工作的,按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。”也就是说,深圳法定节假日加班可以享受四倍工资,一份是本份工资,另外三倍是加班工资。
用人单位需要留意了,如果2026年5月2日安排劳动者加班,需要发放二倍的加班工资;如果2026年5月4日安排劳动者加班,需要发放三倍的加班工资,另外发当天补假的法定节假日工资,也就是一共发放四倍工资。不过这样操作确实有点复杂,劳动者甚至可能因此产生困扰,所以也不排除2026年5月2日就当作是正假来理解的可能性,当天加班则发四倍待遇,只要2026年5月4日加班的劳动者能够接受二倍加班费就好了。但是,2026年5月4日又刚好是青年节,是部分公民放假的假日。《全国年节及纪念日放假办法》规定:部分公民放假的假日,如果适逢周六、周日,则不补假。这一天是周一,根据前述规定,被补了2026年5月2日的法定假,也就是两个法定假重叠了,这一情形如何安排,确实没有规定。根据《全国年节及纪念日放假办法》立法精神,是否要在2026年5月5日补上半天假?可是这样一补,2026年5月9日休息日调休如何理解?青年节半天的假是否“不翼而飞”了?是否可以理解为被2026年5月2日的法定节假日补假“吸收”了?2026年5月4日如果劳动者被安排加班,又该如何计算加班费?
原劳动和社会保障部2000年给过上海市劳动局一个答复:在部分公民放假的节日期间,对参加社会或单位组织庆祝活动和照常工作的职工,单位应支付工资报酬,但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日,单位安排职工加班工作,则应当依法支付休息日的加班工资。按这一答复的思路,2026年5月4日加班的劳动者是否应该可以享受半天的法定节假日的加班费?还有一个方案,因为国家没规定清楚2026年5月4日还是2026年5月5日属于2026年5月2日的“补假”日期,如果将2026年5月5日当作2026年5月2日的“补假”日期的话,这样2026年5月4日就属于2026年5月9日的调休,根据前述答复意见,2026年5月4日劳动者加班就按休息日来计发加班工资好了。当然了,这样理解的话2026年5月5日就属于五一法定节假日补假日期,劳动者加班的话可以享受四倍待遇。