一部恶法又要来了!

本文己表在HR730
广东省开足马力，一口气推出了四部地方性劳动法规征求意见稿和修订草案稿，其中一部是《广东省外国企业常驻代表机构聘用中国雇员管理规定》(修订征求意见稿)，这可是一部典型恶法。
几十年来，外服机构利用所谓的“擦边球”收了很多外企代表机构的冤枉钱，正当温总理2010年签发了《外国企业常驻代表机构登记管理条例》(该条例已于2011年3月1日生效)解救大家时，万万没想到广东省却又马上要推出恶法，一夜回到解救前。
1980年，我们刚刚改革开放，国家顺应时代要求出台了《关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》，其中第11条规定：常驻代表机构租用房屋、聘请工作人员，应当委托当地外事服务单位或者中国政府指定的其它单位办理。就条文本义而言，是非常清楚简单的：仅仅是委托办理，也就是说外企代表机构是有权聘请工作人员的，只是因为主体相对特殊一些，所以需要委托办理。但是，这条规定就成了外服机构收钱的依据，几乎所有的外服机构都强行解释为外企代表机构不能直接招聘员工，必须由他们招用并派遣，然后以服务之名收取费用。胳膊拧不过大腿，只好从了30年。比较讽刺的是，外服机构似乎从不提供租房服务。
笔者担任仲裁员时曾处理过这类案件，并毫不客气地将劳动部门的行政长官传唤到庭——谁叫他同时兼任外服机构法定代表人！当时他们就意识到管理上存在了问题，所以后来慢慢调整成了外服机构只是居间介绍，不再直接与员工签订劳动合同，虽然还是收钱，但名正言顺了。再后来，劳动合同法出台，大家一看劳务派遣居然这么有利于“用人单位”，外服机构又开始回潮，重新干起了派遣的活。说实在的，此派遣非彼派遣，甚至是牛头不对马嘴，但人家一样做得风生水起。
外服机构自己也经历了事业单位改革，其中的行政职能已回归，说白了，外服机构其实纯粹就是一个公司，以赢利为目的的公司，所以外服机构不应该具有任何行政权力，更不可能对外企代表机构发号施令。国家正是对此有清楚的认识，所以在《外国企业常驻代表机构登记管理条例》中规定：代表机构的驻在场所由外国企业自行选择。对于聘请工作人员一事，连代理也不再要求了，外企代表机构完全可以自由招用员工。
条例的立法本意应该说是非常明了，而广东省的立法者们熟视无睹，先是在《广东省实施〈中华人民共和国就业促进法〉办法》中规定：驻粤外国企业常驻代表机构招用中国雇员，应当按照国家规定，委托省人民政府或者国务院批准指定的机构办理有关手续，不得擅自招用或者委托其他单位、个人招用。“有关手续”算是一块遮羞布，而现在更是索性甩开膀子来，直接规定成：外国企业常驻代表机构招用中国雇员，必须委托经依法批准的涉外就业服务单位办理，不得擅自或者委托其他单位、个人招用。而且是独家生意：任何单位和个人未经国务院或省人民政府批准，不得从事向外国企业常驻代表机构提供中国雇员的业务。国务院什么时候规定过要批准啊？简直就是给自己脸上贴金。至于规定中的内容，更是不甚：什么外服机构要与员工签劳动合同并派遣；什么要交保证金给外服机构；国人要想被派遣还得先登记才有资格。最搞笑的是，规定外国企业常驻代表机构与其擅自招用的人员发生争议的，按照民事争议处理。所以只要不怕被有关部门卡，各外企代表机构大可放心直接招用员工，因为这样招用不适用大家头痛的劳动合同法，按民事平等主体关系处理，一切以协商为准，只要合同写清楚就行了。一言弊之，违法仅仅是一点行政处罚的责任，可以享受更多超值优惠。
看来看去，统统都是一套严管精神，无外乎是因为外服机构就是自家子孙，这就是部门立法，只能无语。