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新形势下经济补偿基数如何封顶？

广东瀚诚律师事务所彭小坤

本文已发表于“瀚诚劳动法团队”微信公众号、HR730、CCH、LexisNexis

     《劳动合同法》第47条第2款规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”这是经济补偿基数封顶规则的来源。
       此前的争议主要是2008年前经济补偿的基数是否需要封顶。《劳动合同法》第97条第3款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”而当时劳动部颁发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并没有规定经济补偿基数需要封顶，所以存在理解分歧。2009年上海高院就规定2008年前的补偿基数不封顶，而2012年广东高院却规定2008年前的补偿基数封顶，2018年又调整为不封顶了。
       各地社保缴纳基数多年以来基本上与“上年度职工平均工资”挂钩，现在的新形势是国家为了降低社保缴费基数，另行规定以“全口径城镇单位就业人员平均工资”来核定社保个人缴费基数上下限。于是今年各地统计部门或人社部门的操作开始混乱起来，有的地方不再发布“上年度职工平均工资”，但是《劳动合同法》并没有修改，所以2008年之后经济补偿如何封顶出现了新问题：应该以哪项数据作为基数？
        “全口径城镇单位就业人员月平均工资”与“上年度职工平均工资”从法律上看并不是一个概念，也不是可以完全相互替代的数据。目前统计部门发布的“全口径城镇单位就业人员月平均工资”数据主要是作为社保缴纳上限或下限的计算基数，该数据与“上年度职工平均工资”并不一致，政府公布的“全口径城镇单位就业人员平均工资”会相对较低。比如北京前期公布的2018年度“全口径城镇单位就业人员平均工资”数据比2017年度的“职工平均工资”还低，而且明确不再公布2018年度的“职工平均工资”，相关数据严重影响了近期离职员工经济补偿的封顶标准，给全社会都造成了巨大困扰。随后北京劳动部门不得不另行发布通知，规定经济补偿基数按相对高一些的“法人单位从业人员平均工资”计算，而不以“全口径城镇单位就业人员平均工资”作为基数。
上    海则规定按照“城镇单位就业人员平均工资”作为补偿基数。上海地区综合了城镇私营和城镇非私营工资数据，加权计算上海市城镇单位就业人员平均工资，而且明确说明：根据国务院相关文件精神，从2019年起发布上年“上海市城镇单位就业人员平均工资”，原发布的“全市职工平均工资”不再发布。所以上海地区从2019年起就以“上海市城镇单位就业人员平均工资”取代了“上年度职工平均工资”。
       深圳今年在调整社保缴存基数的通知中采用了“2018年度全市在岗职工月平均工资”这一数据，也具有代表性。从各地统计部门公布的相关从业人员工资情况来看，正常情况下“城镇非私营企业在岗职工平均工资”的数额会更高。如当地不再发布“上年度职工平均工资”，同时没有明确新的经济补偿基数，建议适用这一数据。《最高人民法院关于作出国家赔偿决定时适用2015年度全国职工日平均工资标准的通知》（法[2016]158号）中提及“城镇非私营单位在岗职工年平均工资（即原‘全国在岗职工年平均工资'）”，可以理解为这两个概念性质相同，所以按统计部门发布的“城镇非私营企业在岗职工平均工资”作为经济补偿基数也算有依据。

部分区域2019年发布的平均工资和最低工资数据及来源

区域	平均工资	三倍封顶	最低工资	有效期限	备注
北京	10592.25	31776.75	2200（2019年7月起调整）（个人社保费用不包括在内）	社平工资2019年8月起	《关于按照法人单位从业人员平均工资计算经济补偿封顶基数的通告》（http://rsj.beijing.gov.cn/xxgk/gsgg/201908/t20190816_84179.html）北京离职经济补偿金补偿基数与社平工资有差异，按照北京市人力资源和社会保障局2019年8月16日发布的“关于按照法人单位从业人员平均工资计算经济补偿封顶基数的通告”从业人员平均工资127107/年，10592.25元/月，3倍封顶31776.75。 7月起最低工资标准上调至2200元http://rsj.beijing.gov.cn/mtgz/spk/zcxkt/201909/t20190904_84679.html
上海	8765	26295	2480（个人社保费用不包括在内）	2019年6月21日起	《2018年上海市城镇单位就业人员平均工资》http://www.stats-sh.gov.cn/html/xwdt/201906/1003597.html
广州	9152（广州市城镇非私营单位就业人员年平均工资109879元）	27456	2100		《2018年广州市城镇非私营和私营单位就业人员年平均工资情况》——广州市统计局，http://tjj.gz.gov.cn/gzstats/tztg/201906/fc3f36fb0c3d429daed34e8b34577c5d.shtml 《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》——广东省人民政府，http://www.gd.gov.cn/gkmlpt/content/0/146/post_146951.html
深圳	9309	27927	2200（2019年未调整）		2018年深圳市城镇单位就业人员年平均工资数据公报经国家统计局和广东省统计局核定反馈，我市2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资为110304元，同比增长11.3%。其中，城镇非私营单位在岗职工年平均工资为111709元（111709/12=9309），同比增长11.5%。扣除物价因素，我市2018年城镇非私营单位就业人员、在岗职工年平均工资实际分别增长8.3%、8.5%。根据城镇私营单位抽样调查，我市2018年城镇私营单位就业人员年平均工资为63635元。 http://tjj.sz.gov.cn/zwgk/zfxxgkml/tjsj/tjgb/201905/t20190530_17744855.htm
杭州	6140	18420	2010元（不含临安区）（2017年12月1日起）		《杭州市人民政府关于调整市区最低工资标准的通知》（http://hrss.hangzhou.gov.cn/art/2017/11/30/art_1587913_28276425. ——《2018年杭州市全社会单位就业人员年平均工资统计公报》（http://tjj.hangzhou.gov.cn/art/2019/6/11/art_1657772_34879994.html）
南京	9256	27768	2020（2018年8月1日起）		南京市人力资源和社会保障局关于调整全市最低工资标准的通知（宁人社〔2018〕175号）想了解2018年南京市职工月平均工资是多少？按照国家统计局制定的《劳动工资统计报表制度》，劳动工资统计只发布年度数据。2018年南京市城镇非私营单位就业人员年平均工资106100元；城镇非私营单位在岗职工年平均工资111071元。http://www.nanjing.gov.cn/hdjl/hygq/201909/t20190906_1646497.html
苏州	8261 公司填写的数据，暂未找到来源，且高于苏州统计局公布的2018年城镇非私营单位从业人员月平均工7843.67元，还请核实是否有其他可靠来源。	24783 公司填写的数据，暂未找到来源，且高于苏州统计局公布的2018年城镇非私营单位从业人员月平均工7843.67元*3=23531 ，还请核实是否有其他可靠来源。	2020元/		苏州市区最低工资标准调了吗？什么时候执行？ 2018年8月1日起苏州市区最低工资标准调整为2020元/月，小时最低工资标准调整为18.5元/小时。 http://www.jsszhrss.gov.cn/szwzweb/html/hdfw/12333rdzx/29803.shtml 苏州市统计局网站2018年度苏州市城镇私营单位从业人员年平均工资是多少？答：2018年度苏州市城镇私营单位从业人员年平均工资为58333元。 http://www.sztjj.gov.cn/SztjjGzw/tjrdwt/20190531/022_1fa91061-736b-4ebf-bce6-5e4657df4ce8.htm 2018年度苏州市城镇非私营单位从业人员年平均工资是多少？答：2018年度苏州市城镇非私营单位从业人员年平均工资为94124元http://www.sztjj.gov.cn/SztjjGzw/tjrdwt/20190531/022_1fa91061-736b-4ebf-bce6-5e4657df4ce8.htm
成都	7334.25（城镇非私营单位在岗职工平均工资）	22003	分两类区域：分别为1780元、1650元		《成都市人民政府关于调整全市最低工资标准的通知》 http://gk.chengdu.gov.cn/govInfoPub/detail.action?id=100180&tn=6 锦江区、青羊区、金牛区、武侯区、成华区、成都高新区、成都天府新区、龙泉驿区、青白江区、新都区、温江区、双流县、郫县、新津县的月最低工资标准为每月1780元（每日81.84元），非全日制用工小时最低工资标准为每小时18.7元；简阳市、都江堰市、彭州市、邛崃市、崇州市、金堂县、大邑县、蒲江县的月最低工资标准为每月1650元（每日75.86元），非全日制用工小时最低工资标准为每小时17.4元 ——《成都市人民政府关于调整全市最低工资标准的通知》《成都市统计局关于2018年全市城镇全部单位就业人员平均工资公告》（http://www.cdstats.chengdu.gov.cn/htm/detail_146205.html）
西安	5983.33	17949	从2019年5月1日起一类工资区： 1800元。二类工资区： 1700元		西安市人社局 2019年最低工资标准》（http://xahrss.xa.gov.cn/hdjl/zxrd/ldjy/18974.htm）未找到社平工资，仅在西安人社局官网的问答中找到关于西安市2018年度全口径城镇单位就业人员平均工资的内容（http://xahrss.xa.gov.cn/hdjl/zxrd/ldjy/20267.htm）
东莞	5828元（2018年在岗职工平均工资）	17484.25元	1720元		东莞市人民政府网站《2018年东莞市平均工资情况》http://zwgk.dg.gov.cn/007330010/0600/201906/e7d10ba089c544dc90b6e7ff0de75ee7.shtml 东莞市人力资源和社会保障局网站《东莞市实施2018年最低工资标准解读》 http://dghrss.dg.gov.cn/rlzyj/zcjdz/201807/87607cb8d384470bbe7f354dc50c8d87.shtml

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